Лизинг

Правовая структура классической сделки секьюритизации с продажей актива должна изолировать лизингодателя от прямого получения денежных потоков, а также содержать источники или фонды для компенсации любых перерывов в денежных потоках и позволять достигнуть участниками сделки желаемых бухгалтерских и налоговых условий.

Как правило, для того чтобы портфель лизинговых договоров мог быть включен в механизм секьюритизации, необходимо выполнение следующих условий: должен быть совершен хотя бы один платеж по каждому из договоров лизинга; отсутствие платежей к получению, просрочка по которым составляет более 30 дней; ни один из лизингополучателей не вовлечен в процедуру банкротства; портфель договоров может быть переуступлен.

Анализируя качественные критерии пригодности передаваемых активов, которые применялись при создании SPV, Бэр особо подчеркивает, что «требования должны были возникать в результате обычной коммерческой деятельности, быть юридически действительными и уступаемыми и не подвергаться риску зачета встречных требований. Кроме того, не могли передаваться своевременно неисполненные (дефолтные) требования, а должники не должны были находиться в процедуре банкротства или ликвидации» [Там же].

Действительно, благодаря установлению подобных критериев существенно сокращаются риски неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, а также с самого начала сделки для участников и, прежде всего, инвесторов повышаются гарантии качества отобранных для секьюритизации активов.

5.5. Резюме

1. Существует несколько моделей проведения секьюритизации. Классическая секьюритизация предполагает непосредственную продажу актива, когда в качестве продавца выступает оригинатор (инициатор сделки), которым является лизингодатель, а в качестве покупателя фигурирует спецюр-лицо (SPV). При этом происходят передача прав на получение долга новому собственнику актива и последующая эмиссия ценных бумаг. Передача активов необходима для их отделения от рисков, которые могут быть связаны с оригинатором, в том числе для отделения прав требования от конкурсной массы оригинатора, которая может образоваться в случае его дефолта. При синтетической секьюритизации используется прямая или отложенная уступка прав оригинатором дебиторской задолженности SPV без передачи прав собственности на актив, т. е. когда вместо продажи актива осуществляется передача его в залог, и при этом перенаправленный денежный поток будет являться обеспечением эмиссии.

2. Лизингодатель за счет секьюритизации имеет возможность получить средства для заключения новых лизинговых сделок, которые для него становятся более выгодными по сравнению с условиями первоначального банковского кредитования лизингового договора. Этот эффект привлекателен и для лизингополучателей.

3. Крайне значимым при проведении трансграничных сделок секьюритизации лизинговых активов является экономический аспект, который, к сожалению, остается вне сферы внимания правоведов и предполагает, что на рынках других стран стоимость капитала ниже, чем в России. Именно разница в стоимости капитала предопределяет проведение этих сделок в других странах.

4. При рассмотрении всего множества определений необходимо учитывать, что некоторые из них подчеркивают либо отдельные элементы, например, продажу пула активов, использование пула в качестве покрытия (обеспечения) ценных бумаг, либо факт отделения и передачи рисков. В то же время предпринимаются попытки дать определения, которые охватывали бы все возможные варианты, в том числе сделки, покрытые активами, проектное финансирование или даже кредитование, сопровождающееся обеспечительной уступкой прав требования.

5. Секьюритизация лизинговых активов представляет собой комплекс имущественных отношений, которые складываются между участниками сделки в рамках системы взаимосвязанных договоров по поводу привлечения лизингодателем выгодного финансирования для новых лизинговых проектов посредством селекции и обособления ликвидных активов, генерирующих денежные потоки, уступки прав по дебиторской задолженности по лизингу и сопряженных с этим процессом формирования залогового обеспечения, перераспределения рисков и проведения эмиссии ценных бумаг.

6. Всех участников сделки секьюритизации лизинговых активов мы подразделяем на две группы. Первая – это прямые участники: лизингодатель, лизингополучатель, спецюрлицо, инвесторы. Вторая группа, в которую включены все другие хозяйствующие субъекты – это косвенные участники: банк-организатор; юридические компании; платежный агент; трасти (доверительный управляющий); аудиторы; распорядитель счетов; рейтинговые агентства; страховщики.