Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Таким образом, участник общества будет вправе за все время существования обязательства залога – использовать свою долю в обществе как и всегда без ограничений (кроме распоряжения заложенной долей).

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. В обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. При этом согласно специальной норме статьи 349 ГК РФ для обращения взыскания на долю в обществе требуется решение суда.

Реализация (продажа) заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок. Это по сути и есть одно из законных оснований перехода прав на долю в обществе третьим лицам, предусмотренное частью 9 статьи 21 комментируемого закона. По просьбе залогодателя суд вправе в решении об обращении взыскания на заложенное имущество отсрочить его продажу с публичных торгов на срок до одного года. Отсрочка не затрагивает прав и обязанностей сторон по обязательству, обеспеченному залогом этого имущества, и не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора и неустойки. Начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке либо соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях. Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену. При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли-продажи.

При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он имеет право, при отсутствии иного указания в законе или договоре, получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю. Должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. Соглашение, ограничивающее это право, ничтожно.

Вне зависимости от того, есть или нет разрешение в учредительных документах общества на передачу доли в залог, необходимо еще проводить и общее собрание участников общества для решения вопроса о согласии или запрете на передачу доли в уставном капитале общества в залог. По закону для принятия положительного решения достаточно простого большинства голосов, но сами учредительные документы общества могут предусматривать, что для согласия (принятия решения) требуется не простое, а квалифицированное большинство голосов или единогласное принятие решения, всех голосующих участников общего собрания. Сам участник (учредитель), изъявивший желание передать в залог свою долю, голосовать не может, такое положение закона нельзя изменить даже в учредительных документах общества. Таким образом, эта правовая норма охраняет имущественные права других участников общества и обеспечивает стабильность в управлении обществом.

Статья 23. Приобретение обществом доли (части доли) в уставном капитале общества

1. Общество не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.