Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»

1. Передача доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью встречается нередко. Например, участник может продать как всю долю, так и ее часть. Стать участником такой «передачи» может практически любой. «Уставную» долю можно, например, передать (как за плату, так и безвозмездно) одному или нескольким учредителям фирмы или любым другим гражданам. Между тем именно в области правоотношений по передаче прав на свою долю (или часть доли) в уставном капитале общества встречается самое наибольшее число исков. Судебным разбирательством, иным конфликтом оканчивается чуть ли не каждая третья передача (уступка, продажа) своей доли. И это не просто потому, что многие стремятся стать участником какого-либо «бизнес-проекта». Доля – это право требования к обществу, которое собственник вправе в любой момент «активировать». Чиновники и судьи также придерживаются этого мнения (письмо Минфина от 14 июня 2005 г. № 03-05-01-04/190, постановление ФАС Северо-Западного округа от 29 июля 2003 г. № А21-2538/ 03-С1). Именно по этой причине передача своей доли в уставном капитале как общества с ограниченной ответственностью, так и в акционерном обществе довольно подробно урегулировано в законе. Рассмотрим все особенности передачи прав на свою долю в уставном капитале общества.

2. Прежде чем участник общества будет продавать (иным образом передавать) свою долю в ООО, очень важно проверить, оплачен ли уставный капитал общества и в частности, полностью ли оплатил (внес) свою долю такой участник. Срок оплаты устанавливается в учредительном договоре общества и не может быть более одного года. Доля участника общества может быть отчуждена только в той части, в которой она уже оплачена (п. 3 ст. 21). Любые сделки с неоплаченными долями уставного капитала ничтожны (ст. 168 ГК РФ). Законодатель в тексте комментируемой статьи не установил такого требования по полной оплате уставного капитала, однако оно вытекает из других положений комментируемого закона (например, из ст. 15 и 16 настоящего закона).

3. Законодатель в части 1 комментируемой статьи устанавливает требование (условие), которое в первую очередь необходимо соблюсти, прежде чем оформлять переход доли от одного участника общества к другому (или даже третьему лицу). Такое условие состоит в том, что учредительные документы общества (устав и учредительный договор) не должны содержать в себе запрета на передачу доли. Условие о таком запрете может быть по – разному сформулировано в Уставе. В ряде случаев граждане специально организовывают общество с тем, что бы потом никто не мог перепродать свою долю третьему, е знакомому им лицу. Таким образом, общество становится как бы «закрытым» для вступления в него других участников и в конечном итоге, это лучшая защита от рейдерского захвата организации. В уставе такое условие может быть сформировано так, что участники общества изначально не могут продать свои доли другим третьим лицам, не полностью ни в части. Устав может содержать и условие о том, что долю можно передать другому участнику общества (так же полностью или частично), а может содержать и запрет на такую передачу. При этом запрет может быть абсолютным, либо содержаться условие относительно того, что уступка доли возможна, если есть согласие всех участников общества.

Даже если устав содержит в себе условие по запрету на продажу, уступку доли другим участникам или третьим лицам, то всегда можно ее подарить, дарение выступает своего рода безвозмездной передачей доли и уставы обществ обычно ни каких условий относительно запрета на дарение не содержат. Владелец доли «дарит» или «меняет» ее другому лицу, получая деньги по так называемым серым схемам. Однако стоит помнить, что этот способ опасен. Ведь если один из недовольных продажей участников обратится в суд, то судьи вполне могут признать сделку притворной. Так как, по сути, она прикрывает другой договор (п. 2 ст. 170 ГК РФ).