Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

договорные (составляющие большинство), о которых необходимо специально договориться, используя законодательные положения (например, залог, поручительство), или в силу отсутствия прямых указаний в законе установить правовой механизм в договоре (например, меры оперативного воздействия по реализации договоренностей).

Принцип свободы договора позволяет использовать разнообразные сочетания способов обеспечения исполнения обязательств в зависимости от экономической целесообразности. Пути выхода из проблемных ситуаций, разработанные в договоре на основе действующего законодательства, должны быть наиболее адекватными сложившейся ситуации, оперативными и экономичными, иначе теряется целесообразность и эффективность основного обязательства. Более того, при согласовании условий договора далеко не всякий партнер согласится на большую неустойку или предоставление залога.

2. Неустойка

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330–333 ГК РФ).

В зависимости от оснований установления различают законную и договорную неустойку. Договорную неустойку устанавливают сами стороны, а если в договоре нет условий о неустойке, то это означает действие законной неустойки, которое не зависит от воли сторон. Более того, стороны не могут своим соглашением уменьшить размеры законной неустойки (ст. 332 ГК). Однако если подлежащая уплате на основании статьи 521 ГК РФ неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ). Но с другой стороны, небольшая неустойка в условиях инфляции в экономике, банкротства должника и т. д. зачастую теряет практический смысл.

Неустойка находит свое выражение в штрафе или пене.

Штраф – однократно взыскиваемая неустойка, определяемая в твердой денежной сумме либо в процентах или иной пропорции к определенной величине.

Пеня – неустойка, взыскиваемая непрерывно, нарастающим итогом за каждый день просрочки (например, 0,5 % неуплаченной суммы за каждый день просрочки).

Поскольку общая мера гражданско-правовой ответственности – это возмещение убытков, то с точки зрения сочетания неустойки и возмещения убытков различают четыре вида неустойки: зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную.

Зачетная неустойка позволяет кредитору помимо неустойки требовать возмещения убытков в части не покрытой неустойкой.

Штрафная (кумулятивная) неустойка дает право кредитору требовать возмещения в полном объеме причиненных убытков и сверх того уплаты неустойки.

Исключительная неустойка означает недопущение возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой, т. е. устраняет право кредитора на взыскание убытков.

Альтернативная неустойка предусматривает право кредитора в зависимости от ситуации взыскать либо неустойку, либо убытки.

Неустойка, безусловно, удобна для кредитора тем, что для ее взыскания он не обязан доказывать наличие и размер причиненных ему убытков. И в то же время она не обеспечена денежными средствами должника, значит, сохраняется большой риск ее неуплаты. Тем самым каждая из сторон может заранее оценить свой интерес к надлежащему исполнению обязательства.

Поскольку любой вид неустойки представляет собой форму гражданско-правовой ответственности стороны, постольку по этой причине должник освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что в силу закона или договора он должен быть освобожден от ответственности.

3. Залог и удержание

Залог

Залог (ст. 354–357 ГК РФ) является вещно-правовым способом обеспечения обязательств. В соответствии со статьей 336 ГК РФ предметом залога может быть любое имеющее денежную стоимость имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования).

Рассмотрим возможные варианты залога.

Залог с оставлением имущества у залогодателя и залог с передачей имущества залогодержателю – заклад. По критерию местонахождения залогового имущества согласно статье 338 ГК РФ и статье 5 Закона РФ «О залоге» предметом заклада может быть любое имущество, за исключением недвижимости и товаров в обороте.

Залоговое имущество предоставлено собственником-должником или с участием третьего лица, собственника либо хранителя залогового имущества.