Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Выделение может быть осуществлено по собственной инициативе, но возможно и принудительное выделение обществ. Например, принудительное выделение обществ в судебном порядке по иску антимонопольного органа (а в отношении кредитной организации – по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком РФ) возможно в случаях, предусмотренных статьями 34 и 38 Закона о конкуренции.

2. В соответствии с пунктом 2 комментируемой статьи на общем собрании участников общества, из которого выделяются другие общества или одно другое общество, принимается решение по ряду вопросов:

1) во-первых, о самой реорганизации в форме выделения;

2) во-вторых, о порядке и об условиях выделения;

3) о создании одного или нескольких обществ в результате этого выделения;

4) об утверждении разделительного баланса.

Также общее собрание вносит изменения в учредительные документы реорганизуемого общества, связанные в первую очередь с изменением личного состава участников общества и определением размеров их долей в уставном капитале общества, а также другие изменения, которые нашли отражение в решении о выделении.

Пункт 2 комментируемой статьи не содержит закрытого перечня вопросов, которые должно решить общее собрание реорганизуемого общества в связи с выделением из своего состава другого общества (обществ). В их числе может быть вопрос об избрании новых органов общества, если в этом есть необходимость.

В настоящем пункте статьи установлено, что участниками выделяемого общества должен быть подписан учредительный договор, а на их общем собрании утвержден устав и избраны органы общества.

В случае если реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью является единственным участником выделяемого общества, то именно оно принимает решение абсолютно по всем вопросам: о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и условиях выделения, утверждает устав выделяемого общества, разделительный баланс и избирает органы выделяемого общества.

В данном случае нужно учитывать ограничение, установленное пунктом 2 статьи 88 ГК РФ, а именно общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое общество, состоящее из одного лица. Следовательно, реорганизуемое общество, являющееся единственным участником выделяемого общества должно состоять как минимум из двух участников, поскольку согласно указанию комментируемого пункта все его решения, указанные выше, должны быть приняты на общем собрании участников реорганизуемого общества.

Общество, создаваемое путем реорганизации в форме выделения, подлежит государственной регистрации. Статья 14 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» устанавливает перечень документов, предоставляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации (см. комментарий к ст. 51)

Что касается реорганизации в форме выделения кредитной организации, то детальный порядок такой реорганизации урегулирован главой 27 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И.

Так пунктом 27.1 указанной Инструкции определен перечень документов, предоставляемых в территориальное учреждение Банка России, для государственной регистрации создаваемой в результате выделения кредитной организации. Этот перечень аналогичен перечню, предоставляемому в территориальные учреждения Банка России при разделении (п. 26.1 Инструкции) кредитных организаций (см. комментарий к ст. 54 настоящего Закона).

В территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью реорганизуемой кредитной организации, одновременно с документами, указанными в пункте 27.1 Инструкции, представляются:

1) документы, предусмотренные пунктом 16.1 Инструкции, для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы реорганизуемой кредитной организации. При этом ходатайство о государственной регистрации изменений представляется в 2 экземплярах;

2) полный список участников реорганизуемой кредитной организации в электронном виде с учетом изменений, связанных с реорганизацией, по форме приложения 3 к Инструкции. Одновременно представляется подписанное единоличным исполнительным органом реорганизуемой кредитной организации письмо, подтверждающее идентичность электронной копии списка участников списку участников, содержащемуся в учредительных документах с учетом вносимых в них изменений, представляемых для государственной регистрации.

Изменения, вносимые в учредительные документы реорганизуемой кредитной организации, должны также содержать информацию о реорганизации и об уставном капитале кредитной организации, уменьшаемом в результате реорганизации.

В соответствии с пунктом 27.3 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И если участниками создаваемой в результате выделения кредитной организации становятся участники реорганизуемой кредитной организации и их доли в абсолютном выражении остаются неизменными либо уменьшаются, дополнительной проверки правомерности участия в уставном капитале создаваемой кредитной организации и оплаты (приобретения) ее акций (долей) не требуется.